El derecho a la Portabilidad de los datos es el derecho del interesado a recibir del Responsable del Tratamiento los datos personales que le incumban, siempre que el tratamiento de los mismos se lleve a cabo por medios automatizados y se base en su consentimiento o en la ejecución de un contrato. La Portabilidad permite la transmisión directa del Responsable del Tratamiento al interesado, o a otro Responsable designado por este.
LA AEPD HA EMITIDO RECIENTEMENTE UNA RESOLUCIÓN ACERCA DEL DERECHO A LA PORTABILIDAD, DERIVADO DE UNA RECLAMACIÓN A UNA COMPAÑÍA DE TELECOMUNICACIONES, EN LA QUE SE ACLARA QUÉ CATEGORÍAS DE DATOS HAN DE SER TRANSMITIDOS POR PARTE DEL RESPONSABLE DEL TRATAMIENTO EN EL EJERCICIO DE ESTE DERECHO.
La resolución (R/00552/2019) dictada a raíz del recurso de reposición interpuesto por el usuario, cuya reclamación inicial fue inadmitida a trámite por la propia AEPD, sienta las bases con respecto a los datos a facilitar por el Responsable.
La Portabilidad, permite la transmisión directa de datos personales de un Responsable del Tratamiento al interesado, o a otro Responsable, en un formato estructurado, de uso común y lectura mecánica.
Es una herramienta importante que respalda la libre circulación de datos personales en la UE y promueve la competencia entre los Responsables del Tratamiento. Facilita el cambio entre distintos proveedores de servicios, promoviendo el desarrollo de nuevos servicios en el contexto de la estrategia para el mercado único digital.
La resolución de la AEPD objeto de este análisis, entra a concretar qué categorías de datos se consideran facilitados por el usuario, y por tanto, son susceptibles de ser transmitidos.

¿ Qué se considera como “datos facilitados” por el interesado?

En este sentido, siguiendo las directrices del Grupo de Trabajo del Artículo 29 (actual Comité Europeo de Protección de Datos) sobre la portabilidad, las siguientes categorías pueden catalogarse como datos facilitados por el interesado:
  • Datos facilitados de forma activa y consciente por el interesado, como dirección postal y electrónica, nombre y apellidos, nombre de usuario, edad, DNI, datos bancarios, etc.
  • Datos procedentes de la observación del interesado en virtud del uso del servicio o dispositivo, como los datos de tráfico que conserve la entidad por ser necesarios a efectos de la facturación y los pagos de las interconexiones hasta que sean cancelados por haber expirado el plazo legalmente establecido, quedando excluidos, los conservados con fines de detección, investigación y enjuiciamiento de delitos graves).
  • Datos de tráfico que se utilicen, con su consentimiento, para fines comerciales o para la prestación de servicios de valor añadido, incluida en su caso, los datos de localización.

¿ Qué no incluye la expresión “datos facilitados” por el interesado?

No se incluyen en la categoría de datos facilitados por el usuario, y por tanto no serán objeto de portabilidad, los siguientes:
  • Los inferidos y deducidos por el Responsable del Tratamiento sobre la base de los datos facilitados por el interesado. Por ejemplo, el resultado de una evaluación de la salud de un usuario o el perfil creado en el contexto de la gestión de riesgos y las normativas financieras.
  • Todos los datos personales que hayan sido creados por el Responsable como parte del tratamiento de datos, mediante un proceso de personalización, recomendación o categorización del usuario.
  • Los datos referidos a las visitas web.
  • Los datos de tráfico conservados a los efectos previstos de la Ley 25/2007 de 18 de octubre, de conservación de datos relativos a las comunicaciones electrónicas y a las redes públicas de comunicaciones, (es decir los conservados con fines de detección, investigación y enjuiciamiento de delitos graves).

Así pues, la expresión «facilitados por» incluye los datos personales que guardan relación con la actividad del interesado, o que se derivan de la observación del comportamiento de una persona, pero no los datos que resultan del análisis posterior realizado por el Responsable.

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